涉外繼承公證淺析


發布日期:2014-12-31 00:00  發布人:國信公證處

近年來隨著經濟全球化的發展,國際民商事交往的日益增多,中國公民或與外國人結婚,或在國外擁有財產,越來越多的公民選擇出國移民,由此導致我國繼承的涉外因素不斷增多,越來越多的繼承公證呈現出涉外因素。當繼承開始時,這些事實要件就要求相應的沖突規范加以指引,以適用正確的準據法。涉外繼承公證由于自身的涉外因素,適用法律的過程復雜,辦證難度較大。在本文中,筆者擬簡要談一談公證人員在辦理涉外繼承公證時的方法與注意事項。

一、涉外繼承公證的概述

一般說來,涉外繼承是指在法定繼承的法律關系構成要素中,存在一個或多個涉外因素的一種財產繼承關系。所謂“涉外因素”,是指繼承法律關系的要素或者與遺產繼承有關的法律事實中有的涉及外國。涉外因素主要有以下幾種情況:1、主體涉外,是指被繼承人或繼承人是外國人、無國籍人。在被繼承人和繼承人中,只要有一人為外國人、無國籍人,就構成涉外繼承。例如,中國公民繼承非中國公民的遺產,或者非中國公民繼承中國公民的遺產,都屬于涉外繼承。當然,涉外繼承不要求被繼承人或繼承人必須具有涉外因素,也不要求被繼承人和繼承人必須同時具有涉外因素。2、客體涉外,是指遺產處于外國。遺產為繼承法律關系的客體,無論被繼承人為何國公民,也不論其遺產是動產還是不動產,只要遺產是在國外,都會產生涉外繼承。3、與繼承有關的法律事實涉外,是指能引起繼承法律關系發生的法律事實,如被繼承人死亡、遺囑在國外發生的,如被繼承人死于國外、被繼承人在外國訂立遺囑等,也會產生涉外繼承問題。只要出現上述任何一種情況,都構成涉外繼承。根據涉外繼承的定義我們可以得出涉外繼承公證的概念,即在繼承法律關系的構成要素或與繼承遺產有關的法律事實中,有涉及外國因素的繼承公證。在此需要明確涉外的具體含義,對于涉港澳臺的繼承法律關系是否屬于涉外民事法律關系,可否按照涉外民事法律規范來辦理公證?筆者認為答案是肯定的,因為港澳臺地區雖然在地理和主權上屬于我國固有領土,但是各自法律制度是不同的,內地與他們之間是屬于同一主權國家的不同法域,顯然屬于涉外所涵蓋的范圍。

二、涉外繼承公證的特點

涉外繼承公證具有以下特點:1、在繼承法律關系中具有涉外因素,所涉及的情況比較復雜,辦證難度較高;2、適用的法律較復雜,往往是依據法律規定的沖突規范的指引,找到正確的準據法予以適用;3、在不違反我國法律的前提下,辦理涉外繼承要有一定靈活性,出具公證書應以便于適用為原則,不拘泥于一種格式,以方便當事人的使用;4、涉外繼承公證書如需發往國外使用,通常都需要辦理領事認證手續。

三、涉外繼承公證的管轄

我國《公證法》第25條以及《公證程序規則》第14條對公證機構的執業區域,也就是公證機構的管轄權做了明確的規定:“公證事項由當事人住所地、經常居住地、行為地或者事實發生地的公證機構受理。涉及不動產的公證事項,由不動產所在地的公證機構受理。”這是我國公證機構確定是否有權管轄的主要依據。根據該條的規定,在辦理涉外繼承公證時,如果繼承的財產標的涉及到不動產的,要由不動產所在地公證機構受理。若繼承標的是動產的,當事人住所地、經常居住地、行為地或者事實發生地的公證機構均可以受理繼承公證事項。但是在涉外繼承公證中是不是只要當事人在上述的公證機構提出公證申請,公證機構就可以受理并且為其辦理繼承權公證書呢?這從司法部公證律師司《關于涉外遺產繼承的公證書如何出具事的復函》([85]司公字第124號)中可以得到答案。在該復函中,司法部公證律師司對于何種情況下可以出具繼承權公證書,何種情況下不能出具做出了明確的解釋。根據該復函的意見,中國公民繼承居住在國內和國外的中國人或者外國人在境外的不動產、繼承居住在國外的中國人或者外國人在境外的動產和繼承居住在國外的外國人在境內的動產,都不宜直接出具繼承權公證書,可出具國內有關當事人與死者的親屬關系證明書、結婚證明書或者有關當事人的出生證明書,依照被繼承人住所地法律或不動產所在地法律繼承遺產。如果被繼承人住所地法律和被繼承人不動產所在地法律規定,遺產繼承適用我國法律,公證處則可根據繼承人的申請,為其出具繼承權公證書。如果中國公民繼承居住在國內的中國人或者外國人在境外的動產,繼承居住在國內的外國人在境內的動產或者不動產和繼承居住在國外的外國人在境內的不動產,公證處則可根據繼承人的申請,按照我國繼承法的規定,為其出具繼承權公證書。因此我們在辦理涉外繼承公證時,一定要明確被繼承人和遺產標的的具體情況,再決定是否可以出具繼承權公證書。

四、涉外繼承的法律適用  

在傳統的繼承公證領域一般只涉及到國內的繼承法律關系,但是隨著經濟全球化的發展,國與國之間的交往越來越緊密,世界各國人口的正在高速流動,一個繼承很容易涉及到涉外因素,比如繼承人是外國人,被繼承人是外國人,或者有遺產在國外。由于每個國家的繼承法律關系受到政治、經濟、歷史、宗教、倫理等各方面因素的影響,對繼承的法律規定都或多或少的存在差異。面對這種局面,我們在辦理涉外繼承公證時,如何適用正確的沖突規范以確定準據法,如何正確分辨各種法律關系,如何有效保障當事人的權益避免糾紛的產生,已成為了我們不得不重視的問題。涉外繼承是一種很復雜的涉外民事法律關系,它既涉及保護我國公民在國外的財產權益,也涉及保護外國人在我國的財產權益。因此,處理好涉外繼承關系,對于保護我國公民和外國人的財產權益至關重要,也有利于促進我國外交關系的正常發展。關于我國涉外繼承的準據法問題,我國的立法機關制定了許多確定涉外繼承準據法的法律規范,司法機關也作出了許多確定涉外繼承準據法的司法解釋。我國涉外繼承的準據法原則上采取區別制,即動產繼承依被繼承人的屬人法,不動產繼承依被繼承人的遺產所在地法。這種區別制既適用于法定繼承,也適用于遺囑繼承。對于應當適用的外國法律,可通過下列途徑查明:①由當事人提供;②由與我國訂立司法協助協定的締約對方的中央機關提供;③由我國駐該國使領館提供;④由該國駐我國使館提供; ⑤由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的,適用中華人民共和國法律。  當事人規避我國強制性或者禁止性法律規范的行為,不發生適用外國法律的效力。涉外民事法律關系的訴訟時效,依沖突規范確定的民事法律關系的準據法確定。

五、涉外繼承公證的辦證程序與相關注意事項

1、辦證基本程序

首先要了解基本情況,確定繼承公證的是涉外法定繼承還是涉外遺囑繼承。在確定繼承公證的類型后,進一步確定被繼承人與繼承標的的情況,判斷被繼承人死亡時住所地在國內還是國外,繼承標的是動產還是不動產,從而確定是為當事人出具繼承權公證書還是為當事人出具其與死者的親屬關系證明書、結婚證明書或者有關當事人的出生證明書。如果可以出具繼承權公證書,則根據我國《繼承法》、《民法通則》和《涉外民事法律關系適用法》的相關規定,選擇正確的沖突規范確定準據法,依據所確定的準據法對當事人提交的相關材料進行審查,著重審查被繼承人死亡的時間、被繼承人的家庭成員關系、遺產標的等事項。對于涉外遺囑繼承還要著重審查如下事項:遺囑人的具體情況(包括遺囑人的國籍、出生時間、死亡時間、親屬狀況、遺囑人的住所地、立遺囑的行為地);遺囑人住所地或遺囑行為地國家對遺囑效力的有關法律規定,以確定遺囑人在立遺囑時是否符合相關法律;遺囑人在遺囑中所處分的財產是否屬于本人所有;當事人向公證處提交的遺囑是否辦理了公證、認證等。最后經過審查符合辦理公證的條件,而且手續材料齊備的,公證員應當制作相應的談話筆錄和公證書。公證書出具后,聯系當事人了解公證書的使用情況并及時總結問題與經驗。

2、相關注意事項

(1)公證書的內容與形式。雖然司法部相關部門規定了我國公證書的內容與形式,但是在涉外繼承公證中,有的公證書可能會在域外使用,如果機械地按照我國的公證書格式出具公證書,很有可能不會被域外使用部門認可。因此我們應當尊重公證書使用部門和使用地的習慣,為當事人出具恰當、充分的公證書,而不應拘泥于國內固定的內容與形式。必要時還可以向有關部門征求意見,以確定公證書的內容與形式能否被使用地有關機關所認可。

(2)時效問題。各個國家對繼承的時效規定長短不一,有的國家辦理認證手續時間很長。為了防止因超過繼承時效而給當事人帶來不必要的經濟損失,公證機關應及時辦理涉外繼承公證,及時出具相關公證文書。

(3)對于在國外訂立的遺囑的效力,根據司法部[88]司公字第006號復函的意見,遺囑必須經過當地法定機關檢驗認定有效,并經過我國使、領館認證,公證機構才可以直接承認其效力。

隨著國際交往和經濟全球化的加速,今后我們在辦理繼承公證時,會出現越來越多的涉外因素。作為一名公證機構的公證人,我們要不斷地創新和完善我們的公證理論,只有這樣公證行業才能充滿活力和生機。

(謝勤超)

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